1.SUMARIO
a) Actor:.....
b) Demandado:......
c) Materia: tercería de mejor derecho.
II.DOCUMENTACI~NACOMPAÑADA
a) Boleto de compraventa con firmas certificadas, Formulario de Transferencia (08)con firmas certificadas, certificado de dominio automotor.
b) Copias para traslado: dos juegos.
III.INICIA TERCERÍADE MEJORDERECHO
Señor Juez:
......,por derecho propio, con domicilio real en la calle......de......y constituyendo domicilio procesal juntamente con mi letrado patrocinante doctor......, T°....... F°....... CADJM, legajo previsional No......, IVA: responsable monotributo, CUIT......, en calle......, N°......, de......, respetuosamente me presento a V.S. y digo:
IV. OBJETO. Que ocurro por la presente, de conformidad con lo dispuesto en los arts. 88, 97 y SS. del CPCCN, a interponer demanda de "tercería de mejor derecho" en contra del señor.......domiciliado en la calle......, No......,de......;y contra el señor......,domiciliado en la calle......,N° ......de la misma ciudad; todo en relación a la medida cautelar trabada por el codemandado......en autos: l......c/......S/......"en trámite por ante este Juzgado de Paz letrado del partido de......sobre el automotor marca......,dominio.......la cual impide la libre transferencia del vehículo referenciado, sobre el cual detento el derecho de propiedad.
La demanda de referencia tiene por objeto se declare mi preferencia y10
mejor derecho por sobre la medida cautelar trabada en autos sobre el automotor dominio......;ordenándose en su oportunidad el levantamiento de la
misma a fin de poder transferir el automotor; todo, con expresa imposición
de costas al vencido.
V. HECHOS. Con fecha...... de...... del año......, celebré con el aquí demandado, señor......,un contrato de compraventa en relación a un automotor marca......, modelo......, dominio...... Pagué el precio estipulado y tomé
posesión del mismo, todo con anterioridad a la medida cautelar cuyo levantamiento se pretende (ver certificado de dominio adjunto). Asimismo,
y a los efectos de formalizar el acto de transferencia registral, el vendedor
me firmó los correspondientes formularios de transferencia (08).He aquí
que con sorpresa, al pretender formalizar la transferencia de dominio, me
encontré que sobre el vehículo comprado, pesaba una medida cautelar decretada en los autos "......c/......S/......':en trámite por ante este Juzgado. Con
secuentemente, considerando que poseo un "mejor derecho" a transferir el
automotor a mi nombre, por sobre la acreencia que pretendiera resguardar
la demandada, es que se incoo la presente acción a fin de que V.S. ordene
el levantamiento de la cautelar a los efectos de poder disponer libremente
del bien.
Hasta aquí, la síntesis de los hechos acaecidos. Pasaremos ahora al tratamiento jurídico de la cuestión sub análisis.
VI. ANÁLISISJURÍDICODE LA CUESTIÓNPLANTEADA
Denomínase tercería la pretensión en cuya virtud una persona distinta a
las partes intervinientes en un determinado juicio reclama el levantamiento de un embargo trabado en dicho juicio sobre un bien de su propiedad o
el pago preferencial de un crédito con el producido de la venta del bien embargado (Cám.Apel. CC Junín,3/11/1983, "Palmieride Bastianello, Graciela del Carmen c. Ferrero, Hugo O. y otro': ED, 108-678).
La posesión adquirida por la tradición de la cosa comprada y en cumplimiento de un título suficiente (contrato de compraventa por boleto) constituye, dentro de la economía del Código Civil, "un derecho jurídicamente
protegido, con independencia del dominio"; en consecuencia, siendo el
tercerista en su carácter de poseedor de buena fe del inmueble titular de
un derecho jurídicamente protegido, el mismo debe prevalecer frente al codemandado que exhibe un crédito simplemente quirografario (Cám.Apel.
CC Rosario, sala 11,251911979,"Giovannini,Juan c. Biaggi, Marino': Z, 20-
318; Cám. Apel. CC Mercedes, sala 11,71211985,"Campana, Francisco U. y
otra c. Barbieri, Antonio y otros': LL, 1985-D-492;ED, 113-212).
El "adquirente': mediando boleto, tenga o no posesión, haya o no inscripto ese instrumento, triunfa en la tercería de mejor derecho o en la acción de oponibilidad, si se cumplen los "siguientes recaudos":
a) Que el boleto tenga fecha cierta o exista certidumbre fáctica de su
existencia anterior al embargo; la posesión pública y pacífica es un elemento trascendente para acreditar tal certidumbre fáctica.
b) Que el tercerista haya adquirido de quien es el titular registra1o que
esté en condiciones de subrogarse en su posición jurídica mediante un perfecto eslabonamiento entre los sucesivos adquirentes.
c) Que el tercerista sea de buena fe y haya pagado el 25 % del precio con
anterioridad a la traba del embargo (SCBA,DJBA, 117-147;Cám.Apel. Civ.
y Com. Mar del Plata, Sala 2, JA, 1980-1-810,reseña no32; JA, 1971-1-248;
y Rep. JA, 1981295;SC Mendoza, en pleno, 06/12/1991; "Ongaro de Minni
y otros en 'Minni, Miguel A. y otro' en: 'Gómez, H. c. Grzona, J. C: La Ley,
1992-B-160;DJ,1992-1-1093;ED, 147-437;Causa Ac. 47.709,3-VIII-93, en Boletín de Jurisprudencia N" 41, Colegio de Abogados de La Plata, diciembre de 1993).
Trasladando estos conceptos que conforman la mayoría doctrinaria y
jurisprudencial al caso que nos ocupa, sostenemos que el éste encuadra
perfectamente en los supuestos exigiblespara otorgar preferencia al boleto
de compraventa por sobre la cautelar que pesa sobre el automotor aún inscripto a nombre del codemandado Díaz; es decir, "el acto tiene fecha cierta,
la posesión es pública y pacifica y he abonado más del 25 % del precio, todo
con anterioridad al embargo trabado por la demandada sobre el automotor
dominio......':
Como lo destaca el Dr. Morello en su obra "El boleto de compraventa
inrn~biliaria"('~), ante cada situación en que juega el boleto de compraventa, es menester hallar la salida que mejor satisfaga las exigencias de la justicia alejándosede todo esquema conceptualista, abstracto y reñido con las
exigencias sociales comprometidas. Considera el mismo autor procedente
la tercería promovida por el adquirente contra los acreedores embargantes,
en los casos en que, despejada cualquier sospecha en el sentido de que el
boleto refleje un acto insincero o una maquinación concertada en fraude
de terceros, surja fehacientemente que es de fecha cierta anterior y, por
consiguiente, preferente (arts. 3875y 3876, Cód. Civil).
Finalmente, y sobre la base de los argumentos expuestos, es que solicito
se dé acogida plena a la demanda que se incoa.
VII. PRUEBA
a) Documental:
i)......
ii)......
iii)......
b) Informativa:
i)......
ii)......
c) Testimonial: para el supuesto caso de desconocimiento o negación
por parte de los demandados de que mi representado se halle en posesión
del inmueble referenciado con anterioridad al embargo, se ofrece el testimonio de:
......,DNI......,domiciliado en la calle......,No......,de......,el cual declarará
sobre la base del siguiente interrogatorio:
1.Por las generales de la ley.
2. Para que diga si conoce a la persona del señor......
3. Para que diga si sabe y cómo le consta que el señor......compró un
automotor marca......,modelo......al señor......
4. Me reservo el derecho de ampliar.
A tal fin, y en virtud de que el testigo se domicilia fuera del radio del
Juzgado,se deberá oficiar al Juzgado de Paz Letrado del partido de......a fin
de receptar la declaración del mismo.
VIII. PETITORIO
Por todo lo expuesto, de V.S. solicito:
a) Se me tenga por presentado, parte y con el domicilio procesal constituido;
b) Se tenga por interpuesta la tercería de mejor derecho incoada;
c) Se corra traslado a las partes correspondientes;
d) Se tenga por ofrecida la prueba;
e) En su oportunidad, se haga lugar a la demanda "declarando la preferencia de mi derecho" por sobre el embargo trabado por el codemandado...... sobre el automotor dominio......,ordenando el levantamiento del
mismo a fin de poder realizar su transferencia; todo con expresa imposición de costas al vencido.
Proveer como se pide que,
SERÁ JUSTICIA.
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