MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA ANTICIPADA REQUIRIENDO EL SECUESTRO DE HISTORIA CLÍNICA Y PRODUCCIÓN DE PERICIA INFORMÁTICA

 Señor Juez:

......,abogado, T0......, FO......, CADJM, legajo previsional No......,CUIT e IIBB......,responsable monotributista, en mi carácter de letrado apoderado de la parte actora, constituyendo domicilio legal en mi estudio de la calle......de esta ciudad, ante S. S. me presento y respetuosamente digo:

1. PERSONERÍA. Que conforme surge del poder que acompaño al presente para su agregación en autos, soy mandatario de don......,con domicilio real en la calle......de la ciudad de...... y legal en mi estudio, constando el resto de sus datos en el mencionado instrumento al que, por razones de economía procesal, me remito y los doy por reproducidos en el presente, poder que declaro bajo juramento de ley se encuentra plenamente vigente a la fecha de esta presentación y es fiel a su original, el que acepto y paso a ejercer.

11. ACCIÓN. Que en ejercicio del citado mandato y en cumplimiento de expresas instrucciones impartidas por su otorgante, vengo a promover la siguiente prueba anticipada, que desde ya solicito sea despachada favorablemente en mérito a las consideraciones fácticas y legales que expresaré en el contexto del presente. Mi conferente, a raíz de una molestia sufrida que le originaba dolor en......,consultó, en el mes de......de 2006 al doctor......en su consultorio sito en el Sanatorio....,.de la calle......de esta ciudad. Luego de una serie de prescripciones médicas tendientes a determinar el diagnóstico de la patología que sufría, se le indicó el tratamiento consistente en,.....Ante la no mejoría experimentada, pese a que las indicaciones que recibiera fueron cumplidas estrictamente, el citado profesional decidió el sometimiento de mi cliente a una intervención quirúrgica que se efectivizó el día...... en el citado nosocomio, actuando, en calidad de cirujano, el doctor......En fecha......,luego de permanecer internado por espacio de......días, fue dado de alta. Tiempo después (alrededor de dos meses), mi representado comenzó a sentir molestias que luego se convirtieron en fuertes dolores, por lo que consultó a otro médico, quien determinó que el tratamiento al que fuera anteriormente sometido no resultó ser el adecuado a la patología que presentaba.

111.PRUEBA ANTICIPADA. En consecuencia, siendo factible que haya mediado mala praxis médica por parte de los operadores actuantes en la intervención profesional, vengo a requerir, para su fiel y científica determinación mediante un estudio por parte de especialistas en la rama médica respectiva, las siguientes medidas.

a) Secuestro de historia clínica: consistente en la designación de un Oficial de Justicia, quien deberá apersonarse en el domicilio del Sanatorio...... sito en la calle......de esta ciudad, con el propósito de proceder al secuestro de la historia clínica, protocolo quirúrgico, parte anestésico vinculado con la atención médica brindada al señor... desde el......hasta el......; así como también toda otra documentación relacionada con los servicios brindados.

Para el caso en que se le fuera entregada al citado funcionario una fotoco  pia de la documental requerida, previa certificación respecto de su autenticidad, deberá ser intimado el Sanatorio requirente a la conservación del originalen carácter de depositario hasta el tiempo en que fuera intimado a la presentación del mismo. Todo elemento relacionadocon la atención médica referida que fuera insusceptible de fotocopiado deberá ser entregado al Sr. Oficial de Justicia para el mejor cumplimiento de la medida solicitada, quedando reservado en ese Juzgado hasta el tiempo procesal oportuno.

b) Pericia1 informática: compuesta por la designación de un perito informático, quien deberá constituirse en el domicilio del nosocomio requerido, sito en la calle......,a los efectos de determinar el sistema, conforme lo estatuido por la ley 25.506, escogido para la confección de la historia clínica cuyo secuestro se requiere y de todo otro estudio médico relacionado con la atención brindada a mi conferente. En mérito a que, de acuerdo con el Código de Rito, las medidas requeridas se despachan "inaudita parte': deberá V.S. dar instrucciones al experto actuante a los fines de evitar perjuicio al derecho a la inviolabilidad de la documentación privada del requerido,

concerniente a su giro comercial y10 profesional. Asimismo, no corresponde participación de la Defensoría Oficial previo al diligenciamiento de las medidas solicitadas toda vez que las mismas se llevarán a cabo con la presencia de los requeridos, dando con ello fiel cumplimiento al requisito constitucional de la bilateralidad del proceso.

IV. RAZONES FACTICAS. Me lleva a formular el pedido de las presentes medidas de prueba anticipada, respecto del secuestro de la historia clínica, el hecho de que, como lo sostiene en forma conteste la doctrina autoral y jurisprudencial, dicha documental, en cuestiones relacionadas con responsabilidad por mala praxis médica, se enhiesta en el elemento vital que permite desentrañar, a través del análisis que especialistas formulen, la calidad de la atención brindada por los operadores intervinientes y, en su caso, determinar si medió daño, antijuridicidad, factor de atribución y nexo de causalidad adecuado. De allí la inesquiva necesidad de contar con tal documentación para no iniciar una demanda aventurada ante la carencia de sustentabilidad fáctica y jurídica. En cuanto a la pericia informática, su solicitud la formulo ante la posibilidad de una futura modificación en el sistema informático respecto del adoptado en el momento de la confección de la historia clínica, en ilícito beneficio de la entidad requerida.

V. JURISPRUDENCIA. La jurisprudencia se encuentra pletórica de fallos que asignan pleno aserto a las razones invocadas precedentemente, en lo que atañe tanto a la historia clínica como a la pericia informática y los requisitos procesales.

Así, la Sala E de la Cámara Nacional en lo Civil, en autos "Martínez Manrique, René c/Ciudad de Buenos Aires" (publicado en Doctrina Judicial, 2004-l), sostuvo: "La historia clínica es un elemento útil para juzgar la conductade los profesionales de la medicina -en el caso, se responsabilizó a 10s médicos por mala praxis respecto de un recién nacido cuya historia clínica presentaba deficiencias-, pues su valor probatorio se vincula con la posibilidadde calificar los actos médicos realizados conforme a estándares -como adecuados y exhaustivos, inadecuados e insuficientes- y coopera para establecer la relación de causalidad entre ellos y los eventuales daños &idos por el paciente':

Por su parte, la Sala L de la Cámara Nacional en lo Civil tuvo oportunidad de pronunciarse en los actuados "Adobe Systems Inc. c/Cambios Trade Travel SA': en el siguiente sentido: "El objeto de la anticipación probatoria que legisla el art. 326 del CPCCBA es asegurar pruebas de realización dificultosa o imposible en el período procesal correspondiente. Con la finalidad de que la prueba no desaparezca con posterioridad, se han acordado también, como cautela sobre un medio probatorio, ciertas medidas sin las cuales la parte que ha de demandar vería frustrado su derecho (por ejemplo, secuestro de una historia clínica). Ante lo avanzado de la técnica informática, no resulta hoy dificultoso alterar o suprimir datos aun en los discos rígidos':

Por último, la Sala 1 de la Cámara Nacional en lo Civil se expidió en autos "Radaeli, Desulina c/Clínica Privada Tristán Suárez SA? afirmando:

"Corresponde revocar la resolución que dispuso la citación de la Defensoría Oficial,previo al diligenciamiento de los oficios ordenados con el objeto de obtener el secuestro de la historia clínica de la actora de acuerdo a lo establecido en el art. 326, inc. 2, del Código Procesal, toda vez que la recepción de la prueba habrá de practicarse en presencia de las demandadas, contando éstas con la posibilidad de fiscalizar lo actuado y, entonces, la bilateralidad que requiere el principio de contradicción habrá de tenerse por cumplida sin intervención de la defensora oficial':

VI. DERECHO. Fundo la presente en los arts. 326, concs. y correlativos del CPCC y las disposiciones contenidas en la ley 25.506.

VII. PETITIO. Por todo lo expuesto, a S.S. solicito:

a) Me tenga por presentado, con domicilio legal constituido y en el carácter acreditado a tenor del poder que acompaño para su incorporación en autos.

b) En dicha calidad, tenga por promovida la presente medida de prueba anticipada.

c) Ordene el secuestro de la historia clínica individualizada "ut supra'i impartiendo al Oficial de Justicia actuante, las indicaciones solicitadas respecto de la forma de llevar a cabo la medida.

d) Se designe Perito Informático a los efectos de la ejecución de la pericia requerida y se le impartan las directrices pertinentes en procura de evitar a la requerida los perjuicios señalados en el cuerpo del presente escrito.

Provea de conformidad que,

SERA JUSTICIA.